Судебная и арбитражная практика как источник международного частного права

Под судебной и арбитражной практикой, выступающей источником права, понимают решения судов, как правило, высших инстанций, которые имеют правотворческий характер – формулируют новые нормы права

Во многих зарубежных государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника Международного частного права играет более важную роль, чем национальное законодательство и международное право.

Нужно иметь в виду, что правотворческая роль судов и арбитражей заключается не в создании новых норм права, а в выявлении действующего (позитивного) права и формулировании его как системы юридически обязательных предписаний, в принципе суд только фиксирует определенное правило поведения, которое в обществе расценивается как имеющее обязательный характер.

Англо-американское право в принципе основано на системе судебных прецедентов, которые в этих странах играют роль основного источника права.

Судебный прецедент можно определить следующим образом – это решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении ими аналогичных дел в дальнейшем.

Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически, оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке.

Судебный прецедент как решение, имеющее руководящее значении при решении аналогичных дел в дальнейшем, используется практически во всех государствах, но только в странах общей правовой системы есть целостное прецедентное право.

В настоящее время уже сформировалась и действует региональная система прецедентного права – европейское прецедентное право, сложившееся в рамках ЕС и выработанное Европейским судом - все решения этого суда обязательны для государств – членов ЕС, их национальных судов и административных органов, физических и юридических лиц и автоматически имеют характер прецедента.

Европейский суд играет решающую роль в развитии регионального Международного частного права в странах ЕС.

В российском законодательстве судебная и арбитражная практика формально не считается источником права.

Отечественный законодатель расценивает практику правоприменительных органов в качестве основного средства для толкования, определения и применения правовых норм - такой подход полностью противоречит сложившейся практике, на самом деле российские суды и арбитражи играют точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным источником права.