Доктрина и аналогия права как источник международного частного права

Доктрина и аналогия права считаются самостоятельными источниками Международного частного права в законодательстве большинства зарубежных государств и в зарубежной правовой науке, но в российском законодательстве и господствующем отечественном правоведении перечисленные институты к источникам права не относятся за исключением аналогии права и закона.

Доктрина права – это признанные на официальном, государственном или международном уровне высказывания ученых - экспертные заключения, комментарии к законодательству и ответы на запросы официальных органов.

В любом цивилизованном государстве существует право разногласий - все ученые вправе высказывать различные мнения по одному и тому же вопросу и если доктрина имеет практическое применение, то государственные органы полностью свободны в выборе между различными точками зрения, высказанными юристами.

Российский законодатель учитывает оценку доктрины как источника Международного частного права в других государствах, но не считает разработки российских ученых даже вспомогательным источником права.

В настоящее время доктрина Международного частного права широко используется в целях его унификации и гармонизации.

Разработки УНИДРУА, Гаагских конференций по Международному частному праву и Комиссии международного права лежат в основе многих международных соглашений и применяются большинством национальных законодателей для усовершенствования Международного частного права различных государств.

Основной функцией доктрины как источника Международного частного права является максимальное восполнение этих пробелов на уровне научных разработок.

Аналогия закона подразумевает применение к отношениям законодательства, регулирующего сходные отношения, если эти отношения прямо не урегулированы законодательством, соглашением сторон или обычаями делового оборота.

Аналогия права применяется, если невозможно использовать аналогию закона - права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и требований законодательства, требований добросовестности, разумности и справедливости.

Аналогия права и аналогия закона известны со времен римского права законодательству большинства государств мира и практически везде эти институты считаются источниками права.

Основными функциями аналогии права и закона в Международном частном праве являются восполнение пробелов, толкование принципа реальной связи закона и существа отношения.

.

Замена лиц в обязательстве по римскому праву

Замена лиц в обязательстве в римском праве стала возможно по мере развития хозяйственных отношений, но на первоначальном этапе развития в римском праве сторонам обязательств было запрещено вступать в обязательство через представителя и возлагать свои обязанности на него. Способы замены лиц в обязательстве по римскому праву: переход обязательства по наследству цессия перевод долга Цессия - это прямая уступка права требования и замена в обязательстве кредитора при его жизни другим лицом, которая оформлялась в виде договора поручения. Для передачи права требования другому лицу кредитор должен был назначить то лицо, которому он желал уступить свое право, своим представителем в процессе с оговоркой, что этот представитель может оставить все полученное по иску за собой и при этом кредитор, передав свои права требования третьему лицу, уведомлял об этом должника, который с этого момента был обязан платить долг новому кредитору. Для осуществления цессии использовалось процессуальное пред
Далее...

Договор займа в римском праве

Договор займа в римском праве mutuum – это реальный договор по которому заимодавец передавал в собственность заемщику денежную сумму или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик принимала на себя обязательство вернуть такую же сумму денег или такие же вещи по истечении срока, указанного в договоре. Договор считался заключенным с момента фактической передачи денег или вещей. У заимодавца после передачи вещи не было никаких обязанностей перед заемщиком, было лишь право требовать от заемщика возврата определенной договором суммы или вещи. Договор займа являлся беспроцентным договором, однако проценты могли устанавливаться путем специального указания в договоре или заключения отдельного соглашения. Начисление процентов на проценты в римском праве было запрещено. В римском праве договор займа мог заключаться как на определенный срок, так и без указания срока, так как срок не являлся существенным условием договора. Заключение договора займа могло происходить в форме сделки ne
Далее...

Обеспечение обязательств в римском праве

Обеспечение обязательств в римском праве - это действия должника, которые направленны на обеспечение исполнения обязательства и установление гарантий удовлетворения требований кредитора. Способы обеспечения обязательств в римском праве - задаток, неустойка, поручительство и залог. З адаток arra в римском праве – это денежная сумма или иная ценность, передаваемые одной стороной другой в момент заключения договора и обеспечивающие надлежащее исполнение обязательства. Задаток использовался в качестве подтверждения факта заключения договора arra comfirmatoria . Задаток мог иметь штрафной характер, если договор нарушался лицом, давшим задаток, он оставался у получившего его лица, а если лицом, получившим задаток, то лицо было обязано был вернуть двойную сумму задатка. Н еустойка по римскому праву stipulatio poenae – это обязательство должника уплатить определенную денежную сумму или иную ценность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Неустойка являлась д
Далее...

Юридические факты в римском праве

Юридические факты в римском праве – это явления в общественной жизни, имеющие юридическое значение. Наличие юридических фактов приводит к возникновению и изменению в правах и обязанностях субъектов римского права. Субъективные юридические ситуации – это приобретенные права и обязанности. Субъективные юридические ситуации именуются субъективными правами и бывают двух видов - вещно-правовые юридические ситуации и лично-правовые юридические ситуации. Вещно-правовые юридические ситуации в римском праве основаны на взаимосвязи субъекта и вещи . Лично-правовые юридические ситуации в римском праве основаны на юридически значимой связи с конкретно определенным лицом. Виды юридических фактов в римском праве - это события, явления которые не зависят от воли людей и акты, деяния людей которые совершаются сознательно. Виды актов - правомерные и неправомерные акты. Правомерные акты - это акты которые соответствуют воле лица. Неправомерные акты - ухудшают правовую ситуацию для совершившего его л
Далее...

Множественность лиц в обязательстве по римскому праву

Множественность лиц в обязательстве по римскому праву - это обязательственные отношения с участием нескольких должников или нескольких кредиторов. Кредиторы и должники в римском праве имели долевое право требования и долевую обязанность. В солидарных обязательствах могло быть несколько должников или несколько кредиторов, каждый из которых был вправе требовать исполнения всего обязательства. Если солидарное обязательство возникало помимо воли его участников, то оно признавалось солидарным в собственном смысле. Корреальные обязательства – обязательства, возникающие по воле участников обязательства.
Далее...