Теория отсылок в международном частном праве

Правовые отношения при которых избранное на основе коллизионной нормы страны суда иностранное право отказывается регулировать спорное отношение и отсылает обратно к закону суда (обратная отсылка) или имеет место случай, когда избранный иностранный правопорядок не содержит материального регулирования данного отношения и предписывает применить право третьего государства (отсылка к третьему закону) - такие правоотношения составляют предмет исследования теории отсылок в международном частном праве - обратная отсылка и отсылка к третьему закону.

Скрытые коллизии, которые лежат в основе теории отсылок - это коллизии коллизий, то есть столкновение именно коллизионных принципов. Скрытые коллизии возникают тогда, когда один и тот же термин применяется к абсолютно разным по существу явлениям. Скрытые коллизии могут иметь позитивную и негативную форму.

Позитивные коллизии коллизий проявляются, когда два и более правопорядка одновременно претендуют на регулирование одного и того же отношения. Негативные коллизии коллизий имеют место, когда ни один из возможно применимых правопорядков не соглашается регулировать спорное правоотношение.

Причинами появления отсылок являются не только скрытые коллизии, но и сам характер коллизионной нормы - это норма общего характера, отсылающая к иностранному правопорядку в целом, к иностранной правовой системе вообще, в том числе не только к материальному, но и к коллизионному праву.

Право и практика всех государств содержат общее исключение из применения отсылок - они неприменимы в договорных обязательствах. Причина подобного установления состоит в том, что общая генеральная коллизионная привязка договорных обязательств – это автономия воли сторон, а теория отсылок несовместима с автономией воли, так как стороны при выборе права имеют в виду именно конкретное материально-правовое регулирование.

Институт отсылок – одна из наиболее важных и сложных проблем, поэтому необходима унификация правил об отсылках на международном уровне. Гаагская конвенция о регулировании коллизий между национальным законом и законом домицилия 1995 года является одной из попыток разрешить проблему скрытых коллизий в формуле прикрепления личный закон - эта попытка не увенчалась успехом, так как конвенция не вступила в силу и не оказала заметного влияния на национальное законодательство.